咨詢類別：經(jīng)濟犯罪檢察

咨詢內(nèi)容：權(quán)利公司的文字注冊商標(biāo)核定使用商品為混凝土，在產(chǎn)銷的環(huán)氧灌漿料上也使用該文字商品；侵權(quán)人偽造該公司的注冊商標(biāo)包裝，產(chǎn)銷假冒權(quán)利公司文字注冊商標(biāo)牌的環(huán)氧灌漿料產(chǎn)品，這種情況下商標(biāo)核定使用商品混凝土和侵權(quán)產(chǎn)銷的環(huán)氧灌漿料是否能夠認(rèn)定同一商品？有觀點認(rèn)為理論分類上環(huán)氧灌漿料是混凝土中特殊的一種，應(yīng)認(rèn)定同一商品；也有觀點認(rèn)為環(huán)氧灌漿料與混凝土是不同的商品如何注冊商標(biāo)品牌，不屬于同一商品。即使環(huán)氧灌漿料是一種特殊的混凝土，也不能以上位概念認(rèn)定為同一商品。（咨詢?nèi)耍赫憬z察院?荀曉陽）

最高檢專家組解答意見：判斷是否屬于同一種商品，應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人注冊商標(biāo)核定使用的商品與涉嫌侵權(quán)的商品之間進行比對。辦案過程中，檢察官首先應(yīng)當(dāng)查明涉案注冊商標(biāo)的商品核定使用范圍，權(quán)利人是否超出該核定使用范圍使用注冊商標(biāo)。如果權(quán)利人超出核定使用范圍使用注冊商標(biāo)，不受注冊商標(biāo)專用權(quán)保護，若犯罪嫌疑人正好在該超范圍商品種類上使用注冊商標(biāo)，則不構(gòu)成刑法規(guī)定的“在同一種商品上使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”。

就本案而言，應(yīng)當(dāng)首先查明權(quán)利人將核定使用在混凝土上的注冊商標(biāo)用于環(huán)氧灌漿料上的行為是否屬于超核定范圍使用注冊商標(biāo)。如果是如何注冊商標(biāo)品牌，則犯罪嫌疑人在環(huán)氧灌漿料上使用該注冊商標(biāo)的行為不構(gòu)成犯罪。其次，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》和《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，將被控侵權(quán)商品與權(quán)利人商標(biāo)注冊文件上核定使用的商品范圍進行比對。如果注冊文件上的商品名稱與涉案商品名稱相同，則一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為相同商品。如果不相同，則要審查是否屬于“名稱不同但指同一事物的商品”。被控侵權(quán)商品與注冊商標(biāo)核定使用的商品在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中有各自對應(yīng)名稱的，且通常情況下相關(guān)公眾也不會認(rèn)為兩者指同一事物的，一般不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為同一種商品。第三，在判定是否屬于“名稱不同但指同一事物的商品”時，要注意避免將商標(biāo)民事侵權(quán)判定中“類似商品或者服務(wù)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)擴大適用到刑事案件領(lǐng)域。“名稱不同但指同一事物的商品”具體包括兩種情形：一是，雖然權(quán)利人和行為人對各自生產(chǎn)的商品起了不同的商品名稱，但商標(biāo)行政管理部門在商標(biāo)注冊工作中對這兩件商品使用的名稱是相同的，或者說兩件商品實際對應(yīng)的是商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類中同一個商品名稱；另一種情形是，權(quán)利人和行為人各自生產(chǎn)的商品在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中對應(yīng)不同的商品名稱，但商品的功能、用途、主要原料、消費對象、銷售渠道等方面相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為其實質(zhì)上是同一種事物的商品。這兩種情形都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“相同商品”。第四，有時需結(jié)合早前版本的《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》及其他相關(guān)證據(jù)予以綜合判斷分析。《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》不斷被修訂，目前使用的是第11版如何注冊商標(biāo)品牌，2017年1月1日生效，商品分類越來越細致，且有修改調(diào)整。辦案過程中，不能僅僅按照最新版的內(nèi)容，對商品名稱簡單地一一比對，而是要追溯到商標(biāo)注冊時商標(biāo)局使用的版本，查明是否存在將其歸類于更大一類商品名稱中，以涵蓋該商品在內(nèi)，且又正好為權(quán)利人的注冊商標(biāo)核定使用的商品名稱之一；或者判斷現(xiàn)有產(chǎn)品、服務(wù)是否可以歸類到注冊商標(biāo)核定使用的商品名稱中來；或者因為《類似商品與服務(wù)區(qū)分表》中商品名稱的變化，是否存在“名稱不同但指同一事物的商品”。如果存在則可以認(rèn)定為“同一種商品”。第五，實踐中對“相同商品”的認(rèn)定存在爭議的，可以征求國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局、相關(guān)行業(yè)協(xié)會專家的意見。