假冒注冊商標和銷售假冒注冊商標的商品，大家應該都比較熟悉，一般來說，經營活動的這兩個環節相對比較獨立，只要未經授權在同一種商品或服務上使用權利人商標，就能認定假冒注冊商標。但是“二手”市場的假冒注冊商標行為，和你理解的可能很不一樣，有一種情況比較特殊，就是“二手”市場翻新銷售的情況。這次我想討論一下。

“二手”市場翻新銷售，特別是大型高端設備類的特殊之處，在于充滿爭議的行為定性，需要根據銷售環節的行為來評判。

根據翻新模式的不同，二手市場中收購可分為“擦洗式翻新”“修整式翻新”和“重構式翻新”。

01

“擦洗式翻新”

是指行為人采購回來二手、淘汰、廢舊品后，簡單清潔翻新，再次投入市場的情況。

對于“擦洗式翻新”，行為人并未對產品本身進行“重新制造”，翻新行為人的擦拭及拋光行為并沒有損害商標的識別來源功能，即使翻新行為人在擦拭、拋光后將其作為新品出售，也只是經營“描述了新舊程度”的二手商品，一般比較少認定構成假冒注冊商標犯罪。

02

“修整式翻新”

主要指對某些功能不正常的零部件維修或者更換、對商品描述、廣告、包裝等進行重新組織的情況。

對于“修整式翻新”，這類翻新行為人如果充分披露了翻新產品的信息，包括翻新的零部件位置、更換的零部件品牌等，為翻新的產品提供獨立的質保服務，能夠切斷翻新產品與商標權利人間的聯系，則可能不會構成假冒注冊商標罪。而如果不披露翻新信息，將其作為“原裝”“正品”售賣，則可能構成假冒注冊商標罪。

03

“重構式翻新”

就是行為人將各類配件重新組合成一個“新產品”或者對原物核心部分進行更換、改動，后以“新產品”投入市場的情況。

對于“重構式翻新”，這種“新產品”即使從零配件的角度看確實全部來源于商標權人，但其又完全不同于商標權人的商品，這種組裝會大大降低產品的穩定性，進入市場會造成相關消費者混淆商品來源，并將產品穩定性降低的感受歸咎于商標權人，影響了商標識別來源功能的發揮，這種情況一般可以認定為假冒注冊商標行為。

具體實踐中，情況遠比簡單概括的這幾種情況復雜。但是，認定翻新行為是否構成侵權犯罪，最核心的就是看證據是否能證明有“商標性使用”的情況。

無論行為人是否對于產品核心進行改動，也無論新舊程度如何，行為人將二手產品回收后，經過處理、更新、重新貼標、碼（包括標識和文證編號）等翻新、再在銷售過程中，在商店信息或產品宣傳中使用他人注冊商標，未如實披露翻新信息且銷售價格與全新正品基本一致（合理浮動范圍），此行為切割了原有正品廠商與商品的聯系，使得二手變為一手，更不屬于“描述性使用”等商標合理使用的范疇，按照司法解釋規定，在廣告宣傳、商品裝潢上使用他人注冊商標，重新建立其商品與經營者的聯系，導致相關公眾混淆商品來源，侵犯了他人注冊商標權，可能被評價為犯罪。

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文丨秋杰

編輯丨人

圖丨網絡

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